收取促銷服務(wù)費(fèi)屬于商業(yè)賄賂嗎

B市工商局在對C公司進(jìn)行檢查時發(fā)現(xiàn)，C公司把2009年收取的場內(nèi)經(jīng)營單位促銷服務(wù)費(fèi)、進(jìn)場費(fèi)計(jì)入了其他業(yè)務(wù)收入科目，然后全部轉(zhuǎn)入C公司的當(dāng)年利潤科目進(jìn)行核算，并以促銷服務(wù)費(fèi)的名義為交費(fèi)的經(jīng)營者統(tǒng)一開具服務(wù)行業(yè)專用發(fā)票。經(jīng)查，C公司共收取促銷服務(wù)費(fèi)、進(jìn)場費(fèi)215599.3元。查清案件事實(shí)后，B市工商局對C公司作出處罰決定，沒收違法所得，并處罰款10000元。

評析：

本案有兩個關(guān)鍵問題，一個是C公司的行為是否構(gòu)成商業(yè)賄賂，另一個是C公司是否屬于單位受賄罪的行為主體。

收取促銷服務(wù)費(fèi)是否構(gòu)成商業(yè)賄賂是個有爭議的問題。根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于商業(yè)企業(yè)向貨物供應(yīng)方收取的部分費(fèi)用征收流轉(zhuǎn)稅問題的通知》，對商業(yè)企業(yè)向供貨方收取的與商品銷售量、銷售額無必然聯(lián)系，商業(yè)企業(yè)向供貨方提供一定勞務(wù)的收入，如進(jìn)場費(fèi)、廣告促銷費(fèi)、上架費(fèi)等，不屬于平銷返利，不沖減當(dāng)期增值稅進(jìn)項(xiàng)稅金，應(yīng)按營業(yè)稅的適用稅目稅率征收營業(yè)稅。

然而，根據(jù)國家工商總局《關(guān)于在柜臺聯(lián)營中收取對方商業(yè)贊助金宣傳費(fèi)廣告費(fèi)行為能否按商業(yè)賄賂定性問題的答復(fù)》（工商公字〔2001〕第152號），宣傳費(fèi)、廣告費(fèi)、商業(yè)贊助等應(yīng)是對宣傳行為、廣告行為及其他具體商業(yè)行為支出的費(fèi)用。如果未發(fā)生宣傳、廣告等相應(yīng)的具體商業(yè)行為，而是假借宣傳費(fèi)、廣告費(fèi)、商業(yè)費(fèi)贊助等名義，以合同、補(bǔ)充協(xié)議等形式公開收受或給付對方單位或個人除正常商品價款或服務(wù)費(fèi)用以外的其他經(jīng)濟(jì)利益，即構(gòu)成商業(yè)賄賂，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的有關(guān)規(guī)定予以查處。由此可見，判斷企業(yè)收取促銷服務(wù)費(fèi)的行為是否構(gòu)成商業(yè)賄賂要看是否“發(fā)生宣傳、廣告等相應(yīng)的具體商業(yè)行為”。

經(jīng)過調(diào)查取證，執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)本案當(dāng)事人收取的促銷服務(wù)費(fèi)和進(jìn)場費(fèi)都是以促銷服務(wù)費(fèi)名義開具發(fā)票的，不存在促銷服務(wù)和廣告宣傳的具體商業(yè)行為，當(dāng)事人將上述費(fèi)用列入其他業(yè)務(wù)收入科目，不符合會計(jì)制度。辦案機(jī)構(gòu)認(rèn)為，本案當(dāng)事人的行為屬于商業(yè)賄賂行為。

根據(jù)《刑法》的規(guī)定，單位受賄罪的主體是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體。《關(guān)于對國有公司企業(yè)認(rèn)定意見的函》（國統(tǒng)函〔2003〕44號）規(guī)定了國有公司企業(yè)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，本案當(dāng)事人C公司不屬于單位受賄罪的行為主體，本案不需要移送。