“程序至上”確保履職到位
近年來，職業(yè)打假人群體在社會上引起了廣泛爭議，工商、市場監(jiān)管部門（以下統(tǒng)稱工商部門）對其訴求既要依法處置，確保履職到位，又要保持公正，避免被人利用，這對履職專業(yè)性提出了很高要求。以絕對化用語舉報為例，由于該項違法行為起罰點高，適用標準又較難把握，因此成為不少職業(yè)打假人的目標。BD縣工商局處理的這起案件正是這一趨勢的反映。筆者認為，工商部門在處理疑似職業(yè)舉報時，實體認定固然重要，但由于缺乏權(quán)威標準，違法風險反而不大；而程序合法屬“強制標準”，一旦失誤則風險陡增。因此，“程序至上”是此項工作的關(guān)鍵所在。筆者圍繞相關(guān)程序問題，談談基層工商部門如何按法定要求“走自己的路”，而不是讓人“牽著走”。接待受理程序
當前職業(yè)舉報以書面信函形式為主，也有少數(shù)現(xiàn)場舉報。在接待受理過程中，要注意三方面問題：一是書面受理的要做好受理記錄，特別是注明受理時間，這是工商部門答復是否符合法定時限要求的重要證據(jù)。如果沒有記錄，則只能從信函郵戳記錄的到達時間起算。二是現(xiàn)場接待要簡潔，對符合受理條件的舉報，只需接收其舉報材料，予以記錄，告知其將按程序處理、答復即可，要注意言多必失。三是內(nèi)部流轉(zhuǎn)要迅速，廣告類舉報法定答復時限較短，受理人員應迅速將舉報材料流轉(zhuǎn)到內(nèi)部負責核查的部門，并提示法定答復時限。
核查處理程序
根據(jù)《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第十七條的規(guī)定：工商部門接到舉報后應在七個工作日內(nèi)予以核查，并決定是否立案。當前職業(yè)舉報主要集中在網(wǎng)絡廣告上，核查方式相對簡單，只要看相關(guān)廣告頁面即可初步判斷，但核查程序的留痕非常重要，這是證明依法履職的重要證據(jù)。具體來說，一是要對舉報反映的違法事實取證，不管舉報的廣告是否存在，都要對相關(guān)網(wǎng)頁截屏取證，并要求當事人確認。二是違法行為的認定機構(gòu)有疑難問題的，可以組織廣告科、法規(guī)科、稽查大隊等召開研討會，形成會議記錄。三是對于違法事實不存在、沒有管轄權(quán)、舉報內(nèi)容不構(gòu)成違法等情形，應決定不予立案，制作不予立案審批表，依程序由局領(lǐng)導簽批。四是對于違法事實成立的，應按程序予以立案查處。其中，對違法情形較難認定的，可以先立案，經(jīng)仔細討論后再決定銷案還是處罰；對違法行為輕微可依法免予處罰的，應當先立案，查實符合免予處罰情形的證據(jù)后，依程序免予處罰。
依法答復程序
（一）答復的時限要合法
廣告類舉報的答復要注意三點要求：首先，按照《廣告法》第五十三條規(guī)定，七個工作日內(nèi)必須答復舉報人。該法未要求答復處理結(jié)果，因此只要答復“你的舉報已收悉，正在處理”即符合規(guī)定。其次，按照《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第十八條規(guī)定，不予立案應答復具名舉報人。這里要注意，該法要求七個工作日（特殊情況可延長至十五個工作日）內(nèi)需作出是否立案決定，但未要求在上述期限內(nèi)必須答復，因此，只要（不予）立案審批表簽批日期在上述期限內(nèi)即可，答復日期適度延后并不違法。從提高效率角度出發(fā)，如能夠在七個工作日內(nèi)作出不予立案決定，則可一次性答復舉報人，否則需分兩次答復。最后，按照《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第五十八條的要求，工商部門作出行政處罰、不予行政處罰等處理決定的，應當告知具名舉報人，無時限要求。
（二）答復的內(nèi)容要精準
第一，答復內(nèi)容要簡潔。按照《行政訴訟法》舉證責任倒置原則，執(zhí)法部門對舉報答復的內(nèi)容負有自證義務，答復內(nèi)容越多，證明責任越大。第二，答復內(nèi)容要明確。決定不予立案的，不能簡單答復“不予立案”，還要簡要告知原因，如舉報事實不存在、無管轄權(quán)或是不構(gòu)成具體哪條違法行為。答復的指向性越明確，風險范圍就越窄。立案查處的，要答復具名舉報人具體處理結(jié)果。此前，某工商局就因僅告知“該案證據(jù)不足，無法證明存在違法行為”，未告知“銷案”這一具體處理結(jié)果而被法院判定敗訴。
（三）答復的口徑要統(tǒng)一
有些職業(yè)打假人舉報絕對化用語，采取的是“廣撒網(wǎng)”的策略，他們通過網(wǎng)絡搜索所有含“最”“頂級”“第一”等關(guān)鍵字的廣告，不分析其是否實際違法，一律打包向工商部門舉報。面對五花八門的疑似絕對化用語，目前理論界尚未對標準形成共識，實踐中執(zhí)行標準不一。筆者認為，基層工商部門應盡量保持本部門認定標準的相對統(tǒng)一。
（四）答復的形式要規(guī)范
目前并無法律法規(guī)對舉報答復的形式提出特定要求，筆者認為，書面答復形式相對較好。一是書面答復屬于單向行為，無須擔心交流失控等意外情況。二是郵寄記錄易于保存，有利于行政機關(guān)舉證。三是以交郵之日為時點計算答復時限，流程可控。另外需注意，舉報答復屬于政府公文，按照《郵政法》相關(guān)規(guī)定，只能通過郵政企業(yè)而不能通過普通快遞企業(yè)寄送。
復議訴訟程序
復議、訴訟是職業(yè)打假人經(jīng)常采取的手段，其目的有時并非為了勝訴，而是企圖通過濫用救濟權(quán)利，以浪費行政資源相要挾，以換取執(zhí)法部門對其行為的傾斜性支持。執(zhí)法部門只有通過專業(yè)的法律應對，才能占領(lǐng)主動，讓其無隙可乘。
一是要在法定時限內(nèi)提交完整證據(jù)。《行政訴訟法》第三十四條規(guī)定：“被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應證據(jù)。”近期，河南省某工商部門僅針對原告起訴理由提交了相應證據(jù)，沒有完整提交全部證據(jù)，最終被法院判定敗訴。
二是要針對復議申請人及原告的資格提出異議。根據(jù)《行政復議法》第九條第一款及《行政訴訟法》第十二條第一款第（六）項規(guī)定，舉報人只有自身合法權(quán)益受損，才有權(quán)提起行政復議和訴訟。按照現(xiàn)行法律法規(guī)，職業(yè)打假人的合法權(quán)益主要有：舉報被依法受理、獲得答復和領(lǐng)取獎勵的權(quán)利，其以上述權(quán)益被侵害為由提起行政復議、訴訟，應屬正當。在實踐中，職業(yè)打假人還常以實體處理不合法為由提起復議、訴訟，譬如未將其舉報的廣告用語認定為禁止使用的絕對化用語。對此，筆者認為，認定違法行為是工商部門的法定職權(quán)，職業(yè)打假人對此無法定監(jiān)督權(quán)，如果其并未實際購買相關(guān)商品，或者并未基于廣告誤導而購買商品，則工商部門的處理結(jié)果不會影響其任何合法權(quán)益，此時其無權(quán)提起復議和訴訟。當前，行政復議部門和司法部門對這一觀點逐漸取得共識。工商部門在應訴過程中可圍繞職業(yè)打假人與被訴具體行政行為不具有法定利害關(guān)系這一觀點充分說理，對其復議和訴訟資格提出異議。
復合訴求的處理
提出復合訴求是職業(yè)舉報的常見情形，一封信中可能同時包含違法廣告舉報、消費糾紛投訴、消費者權(quán)益受侵害投訴和食品安全違法舉報等多項訴求，在實踐中容易因混淆幾者關(guān)系而處理不當。處理這類舉報要注意三個問題：
一是分別處理。復合訴求之所以容易混淆，是因其基于同一事實，又恰屬同一部門管轄。需要注意的是，每項訴求指向的法律強制性、時限、程序要求甚至內(nèi)部承辦部門都不盡一致，其法律性質(zhì)相互獨立。因此，受理此類舉報后，需將多個訴求準確剝離和分流，按程序分別予以處理。
二是適當交叉。雖然多個訴求需分別處理，但并不代表必須物理隔離，從提升效率的角度出發(fā)，相關(guān)工作完全可以適度交集。例如，詢問筆錄可以同時涵蓋多個訴求的問題，相關(guān)證據(jù)可以交叉使用，一份答復可全面回應多項訴求。
三是堅持公正執(zhí)法。一方面，對于確實違法的行為要依法處理，同時按照自愿原則，組織消費糾紛調(diào)解，要明確告知被舉報人，糾紛和解情況對處罰結(jié)果沒有影響。另一方面，對于不違法或符合減免處罰情形的要敢于認定，通過專業(yè)的擔當為企業(yè)保駕護航。
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