超市使用廠家免費(fèi)提供的冰柜從事經(jīng)營(yíng)違法嗎？

案情：

2012年3月14日，甲工商局接到舉報(bào)，稱A超市使用B公司免費(fèi)提供的冰柜銷售冷食產(chǎn)品，涉嫌商業(yè)賄賂。

經(jīng)查，A超市2010年8月與B公司簽訂協(xié)議，接受B公司免費(fèi)提供的冰柜，承諾只在該冰柜內(nèi)陳列B公司經(jīng)銷的產(chǎn)品，不陳列其他品牌產(chǎn)品，不張貼其他產(chǎn)品的廣告宣傳畫，并將冰柜擺放在超市顯著位置。按照約定，A超市每月的銷售額不得低于1000元，否則視為違約。

分析：

A超市和B公司的行為違法嗎？辦案人員對(duì)此有兩種不同意見。

第一種意見認(rèn)為，B公司免費(fèi)提供冰柜給A超市使用，屬于正常的市場(chǎng)營(yíng)銷行為，A超市使用B公司免費(fèi)提供的冰柜同樣不能認(rèn)定為商業(yè)賄賂。

第二種意見認(rèn)為，A超市使用B公司免費(fèi)提供的冰柜為其銷售產(chǎn)品并承諾不陳列其他品牌產(chǎn)品，實(shí)際上等于變相接受了B公司提供的好處，排擠了其他經(jīng)營(yíng)者，這種行為屬于商業(yè)賄賂。

筆者認(rèn)為，B公司免費(fèi)提供冰柜給A超市使用，A超市按照雙方約定銷售產(chǎn)品的行為，構(gòu)成商業(yè)賄賂?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第八條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買商品。該條規(guī)定的實(shí)質(zhì)是禁止經(jīng)營(yíng)者以不正當(dāng)利益引誘交易，這種利誘行為以爭(zhēng)取交易為目的，影響了其他競(jìng)爭(zhēng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)。本案中，A超市和B公司的行為符合商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件。

從主體看，A超市是經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，B公司是冷食產(chǎn)品供應(yīng)商，屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二條第三款所指的“從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)”的經(jīng)營(yíng)者。A超市接受B公司免費(fèi)提供的冰柜并按約定方式銷售產(chǎn)品，其目的是免費(fèi)使用冰柜并從中獲利。B公司向A超市免費(fèi)提供冰柜的目的是調(diào)動(dòng)超市的積極性，增加自己產(chǎn)品的銷量，獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)地位。由此可見，A超市和B公司的行為具有商業(yè)賄賂的主觀故意。

A超市與B公司表面上是正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)合作關(guān)系，但仔細(xì)分析可以看出，B公司免費(fèi)提供冰柜是附條件的，即A超市不能在冰柜內(nèi)陳列其他品牌的產(chǎn)品。雖然冰柜的所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移，但其使用權(quán)同樣具有價(jià)值，這種轉(zhuǎn)讓使用權(quán)的給付也是一種商業(yè)賄賂。

從行為的后果看，A超市和B公司的行為使B公司的產(chǎn)品處于競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)地位，違背了平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，在一定程度上限制了消費(fèi)者的選擇權(quán)，侵害了其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益。

綜上所述，筆者認(rèn)為，A超市與B公司的行為屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第八條所指的商業(yè)賄賂行為，應(yīng)當(dāng)依法查處。